這是一個浪漫的愛情故事：

一天，你購買了一瓶“82年的拉菲”（不要嫌小編舉的例子土，這不是影視劇最愛用的裝X梗嗎？）

         突然，你發(fā)現(xiàn)標簽上，木有中文標簽�。�！

        你傷心，你難過，你覺得商家侮辱了你英語“磚八”的智商！                                     然后，你就去法院找法官媽媽訴苦。

        然后，就因為這個標簽瑕疵，商家支付給你“十倍賠償”！

        那一刻，飛鳥劃過天際，微風拂過臉龐，你少女般的心被“十倍賠償”這個美好的詞眼撩撥得蕩漾起舞。

        你，是不是會有一種如獲初戀般的欣喜�。�！

好吧，這只是編的一個打假故事，這次我們不準備討論“打假人”的正當性與否，只是想站在客觀的立場去思考，到底什么標簽瑕疵才屬于不符合食品安全標準？什么標簽瑕疵才適用懲罰性賠償？

下面小編開始正經說事兒了，下文比較長，閱讀前建議先揉搓眼眶，做眼保健操~~~

第一百四十八條：“消費者因不符合食品安全標準的食品受到損害的，可以向經營者要求賠償損失，也可以向生產者要求賠償損失。接到消費者賠償要求的生產經營者，應當實行首負責任制，先行賠付，不得推諉；屬于生產者責任的，經營者賠償后有權向生產者追償；屬于經營者責任的，生產者賠償后有權向經營者追償。生產不符合食品安全標準的食品或者經營明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者經營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金；增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元。但是，食品的標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的瑕疵的除外�！�

由于法律并未列舉“不符合食品安全標準”的具體情形，因此實踐中消費者主張適用懲罰性賠償?shù)那樾挝寤ò碎T，尤其是主張預包裝食品的標簽、說明書存在瑕疵的特別多，法院受理此類案件逐年上升，標簽瑕疵甚至在一些法院成為“主打糾紛”。

但是，如何判斷標簽、說明書是否符合食品安全標準，目前并沒有非常清晰的裁判規(guī)則。因為我國沒有統(tǒng)一、明確食品安全標準的體系，不論新舊食品安全法，都沒有直面回應到底哪些規(guī)范屬于食品安全標準。行政機關對何種行為構成“不符合食品安全標準”也常采取較機械的認定，一般僅作形式審查，而不涉及該行為是否危害食品安全的實質判斷，他們一般采用強制性國家標準作為處罰的依據(jù)。

標準的分類

所謂國家標準、推薦性標準、強制性國家標準、推薦性國家標準,是根據(jù)《標準化法》做的區(qū)分。

第七條規(guī)定，“國家標準、行業(yè)標準分為強制標準和推薦性標準。保障人體健康，人身、財產安全的標準和法律、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標準是強制標準，其他標準是推薦性標準。”第十四條規(guī)定，“強制性標準，必須執(zhí)行。不符合強制性標準的產品，禁止生產、銷售和進口。推薦性標準，國家鼓勵企業(yè)自愿采用�！绷硗膺�規(guī)定有地方標準、企業(yè)標準。

標識為“GB”的就是強制性國家標準，也就是生活中我們常說的國家標準，而標識為“GB/T”的就是推薦性國家標準。

實踐中，認定是否符合食品安全標準，主要存在兩個問題：

1、形式審查：食品安全標準的范圍，這包含兩個問題：第一，強制標準中的非強制性條款是否屬于食品安全標準？第二，食品安全標準是否絕對排除推薦性國家標準、行業(yè)標準，地方標準、企業(yè)標準以及其他規(guī)定？

2、實質審查：《食品安全法》第一百四十八條但書條款的認定，如何判斷標簽瑕疵符合“不影響食品安全”和“不會對消費者造成誤導”，從而排除懲罰性賠償?shù)倪m用？

形式審查：食品安全標準的范圍

（一）強制標準中的非強制性條款是否屬于食品安全標準

第一問，用案子說話。

案例：原告在被告處購買進口酒飲料，該商品在瓶身上標注的生產日期中的年代號未使用四位數(shù)字，而是使用了兩位數(shù)字，把2015年11月20日標注為151120。

規(guī)定：《預包裝食品標簽通則》第C.3條規(guī)定 ：“日期中年、月、日可用空格、斜線、連字符、句點等符號分隔，或不用分隔符。年代號一般應標示4位數(shù)字，小包裝食品也可以標示2 位數(shù)字。月、日應標示2 位數(shù)字�！�

觀點：涉案酒類產品的生產日期的年號一般應當標注為四位數(shù)，而不是必須標注為四位數(shù)，這屬于非強制性條款，即不是強制執(zhí)行的標準，而食品安全標準應當是強制執(zhí)行標準，且標注錯誤也不影響食品安全，一般不會對消費者造成誤導，因此，不違反食品安全標準，不適用懲罰性賠償。

裁判文書：（2015）大民（商）初字第13296號和（2016）京02民終115號（不適用懲罰性賠償）。

（二）食品安全標準是否絕對排除推薦性國家標準、行業(yè)標準，地方標準、企業(yè)標準以及其他規(guī)定

      立法回溯

舊《食品安全法》（征求意見稿）第九十條規(guī)定的十倍賠償?shù)臈l件是“食品經營者以假充真或者銷售不安全食品”，即消費者要證明經營者銷售的是不安全食品，但正式頒布的規(guī)定卻是“銷售不符合食品安全標準的食品”，修改后的規(guī)定更具體明確，便于操作。意圖很明顯，因為食品符不符合食品安全標準只要對照一下食品安全標準的相關規(guī)范就知道了，同時也能鼓勵國家統(tǒng)一出臺相關標準規(guī)范。

如產品含有反式脂肪酸，但未標注其含量，反式脂肪酸就是俗稱的植物奶油，過多攝入可能使血液膽固醇增高，從而增加心血管疾病發(fā)生的風險。國家強制標準《預包裝食品營養(yǎng)標簽通則》就明確規(guī)定食品配料含有或生產過程中使用了氫化和（或）部分氫化油脂時，在營養(yǎng)成分表中還應標示出反式脂肪（酸）的含量。這就是食品安全標準，消費者就可以按圖索驥，直接索賠。

但問題是，標準的制定往往滯后于社會的發(fā)展，我國現(xiàn)在各種食品標準繁雜、混亂，各種新產品層出不窮，對于一些違反食品安全的現(xiàn)象可能還來不及做出規(guī)定,或者規(guī)范的效力層級較低，還未上升到國家標準。如果個別居心不良的生產商趁國家尚未制定國家強制性標準，而生產一些不安全食品？受害的消費者怎么辦？就不能請求懲罰性賠償了嗎？

法條梳理

《食品安全法》規(guī)定：“食品安全標準是強制執(zhí)行的標準�！辈⒁�(guī)定食品安全國家標準由國務院衛(wèi)生行政部門負責制定。

舊《食品安全法》第二十四條第一款還規(guī)定，“沒有食品安全國家標準的，可以制定食品安全地方標準�！钡诙�十五條規(guī)定，“企業(yè)生產的食品沒有食品安全國家標準或者地方標準的，應當制定企業(yè)標準，作為組織生產的依據(jù)。”

2015年新修訂的《食品安全法》刪除了第二十四、第二十五條的規(guī)定，在第二十九條規(guī)定，“對地方特色食品，沒有食品安全國家標準的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門可以制定并公布食品安全地方標準，報國務院衛(wèi)生行政部門備案。食品安全國家標準制定后，該地方標準即行廢止�！钡谌�十條規(guī)定，“國家鼓勵食品生產企業(yè)制定嚴于食品安全國家標準或者地方標準的企業(yè)標準，在本企業(yè)適用，并報省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門備案�！�

2013年，《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》規(guī)定：“食品的生產者與銷售者應當對于食品符合質量標準承擔舉證責任。認定食品是否合格，應當以國家標準為依據(jù)；沒有國家標準的，應當以地方標準為依據(jù)；沒有國家標準、地方標準的，應當以企業(yè)標準為依據(jù)。食品的生產者采用的標準高于國家標準、地方標準的，應當以企業(yè)標準為依據(jù)。沒有前述標準的，應當以食品安全法的相關規(guī)定為依據(jù)。”

可見，依據(jù)法律的文義、體系解釋規(guī)則，食品安全標準，是與食品安全要求相關的強制執(zhí)行的標準，法律并沒有把食品安全標準限定在國家強制標準范圍內，也沒有排除地方標準、企業(yè)標準的適用，相反還鼓勵企業(yè)制定嚴于國家標準、地方標準的企業(yè)標準。因此，在法律未構建統(tǒng)一的食品安全標準的情況下，其他標準和規(guī)定不應絕對排除。

如何界定不符合食品安全標準，我們認為，食品的生產者與銷售者應當對于食品符合食品安全標準承擔舉證責任，也就是說，他應當向法院說明其執(zhí)行的食品安全標準的依據(jù)，對于消費者主張的不符合食品安全標準的問題，具體可以區(qū)分以下幾種情形：

第一，食品的生產者、銷售者主張適用國家標準的，則法院依法審查其產品是否符合國家標準的規(guī)定，一般來說，符合國家標準的食品應當認定符合食品安全標準，但是，如果銷售的產品的確嚴重影響食品安全，或造成了消費者人身、財產的嚴重損害，對此又沒有國家標準的，則應考慮適用推薦性標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準、相關規(guī)定，違反上述規(guī)定、標準，也應屬于不符合食品安全標準。

第二，食品的生產者、銷售者聲稱適用或標注推薦性標準或行業(yè)標準或企業(yè)標準，食品違反了國家標準，自然是違反食品安全標準；如果食品僅違反了承諾或標注適用的推薦性標準、行業(yè)標準或企業(yè)標準，也屬于違反食品安全標準，因為生產者將非強制性標準已經承諾作為其適用的標準，因此，這時的推薦性標準、行業(yè)標準或企業(yè)標準對該企業(yè)而言，也就具有了約束力，因此，違反這些非強制性標準，也構成違反食品安全標準。

第三，食品的生產者、銷售者未說明也未標注產品標準，可以直接認定該食品不符合食品安全標準。因為這種行為本身就違反了食品安全標準。

國家標準《預包裝食品標簽通則》第4.1.10 條的規(guī)定，“產品標準代號在國內生產并在國內銷售的預包裝食品（不包括進口預包裝食品）應標示產品所執(zhí)行的標準代號和順序號�！�

《食品安全法》第六十七條的規(guī)定，“預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項：……（五）產品標準代號；……�！�

《產品質量法》第十三條也規(guī)定：“可能危及人體健康和人身、財產安全的工業(yè)產品，必須符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業(yè)標準；未制定國家標準、行業(yè)標準的，必須符合保障人體健康和人身、財產安全的要求。禁止生產、銷售不符合保障人體健康和人身、財產安全的標準和要求的工業(yè)產品。具體管理辦法由國務院規(guī)定�！�

實質審查：食品安全法第一百四十八條但書條款的認定

即使是強制標準中的強制性條款，我們也發(fā)現(xiàn)，很多條款非常細微、瑣碎，與食品安全幾乎無關。就像鐘表師傅校對時間誤差一樣，法官也需要在司法中“校對”法律的誤差，充分運用法律解釋規(guī)則去解讀法律。如違反的強制標準與食品安全要求無直接、密切關聯(lián)，也不影響食品安全，不能僅以一點標簽瑕疵違反強制標準，就適用十倍賠償。如下面這個案例。

案例：未按照規(guī)定標示營養(yǎng)素小數(shù)點后的部分，如脂肪含量未按規(guī)定標注到0.1克,僅標明到整數(shù)位。

規(guī)定：《預包裝食品營養(yǎng)標簽通則》規(guī)定，蛋白質的修約間隔為0.1克、脂肪為0.1克、碳水化合物為0.1克、鈉為1毫克、維生素A為1微克，維生素C為0.1毫克，維生素D為0.1微克，維生素E為0.01毫克，維生素B1、B2、B4、B12均為0.01毫克，生物素為0.1毫克，鈣為1毫克，碘為0.1微克，鎂為1毫克，鋅為0.01毫克，硒為0.1微克。

裁判文書：（2015）二中民（商）終字第01744號（不適用懲罰性賠償）。 

新《食品安全法》對標簽瑕疵的問題做出了完善，規(guī)定“食品的標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的瑕疵的”，即使違反了食品安全標準，不再適用懲罰性賠償。用“且”這個關聯(lián)詞說明，標簽瑕疵是否違反食品安全標準，應當同時符合“不影響食品安全”和“不會對消費者造成誤導”兩個條件。同時符合的，不適用懲罰性賠償；只要有一項不符合，也應適用懲罰性賠償。

對于“影響食品安全”和“對消費者造成誤導”這兩個條件應在個案中結合具體情況，包括國家或行業(yè)規(guī)范、交易習慣、一般人的通常認識等進行判斷，不宜機械地一概而論，同時，嚴格分配舉證責任，由被告舉證證明其產品不影響食品安全和誤導的情形。